AFM verduidelijkt wanneer handelen voor eigen rekening een cryptoactivadienst is

1 minuut

De AFM heeft naar aanleiding van een ESMA Q&A toegelicht wanneer handelaren voor eigen rekening toch een CASP-vergunning nodig hebben onder MiCAR.[1] De kernvraag: ontstaat er een cliëntrelatie bij OTC-handel in cryptoactiva?

Handelen voor eigen rekening is op zichzelf geen cryptoactivadienst onder MiCAR. Maar zodra er een cliëntrelatie ontstaat is dat anders. In dat geval is er namelijk sprake van het omwisselen van cryptoactiva voor geldmiddelen of andere cryptoactiva namens cliënten.[2]

Om te bepalen of er sprake is van een cliëntrelatie, moet een aantal factoren in overweging worden genomen:

 

  • Wie initieert de transactie? In de gevallen waarin de handelaar voor eigen rekening de tegenpartij benadert en aan de tegenpartij voorstelt of anderszins aanzet tot het aangaan van een transactie, kan worden aangenomen dat er een cliëntrelatie ontstaat.
  • De informatie die wordt verstrekt over de diensten/activiteiten van de handelaar voor eigen rekening en de contractuele voorwaarden zijn relevant maar niet bepalend voor de vraag of er sprake is van een cliëntrelatie. Uiteindelijk gaat de economische realiteit boven de voorwaarden.
  • Kan de tegenpartij rechtmatig erop vertrouwen dat de handelaar zijn belangen beschermt? Dit blijkt uit de economische realiteit, waarbij het in rekening brengen van commissies of handelen in opdracht in ieder geval duidt op een cliëntrelatie. Een andere factor is de handelaar die voor eigen rekening handelt in opdracht van haar tegenpartij (of anderszins de schijn wekt in opdracht te handelen).
  • Elke bilaterale transactie met retail cliënten en soortgelijke niet-professionele cliënten impliceert naar haar aard een cliëntrelatie. Deze relatie is namelijk gebaseerd op de assumptie dat de retail cliënt vertrouwt op de handelaar voor eigen rekening om zijn of haar belangen te beschermen.

 

Deze guidance sluit aan bij de MiFID-benadering en zorgt voor consistentie tussen beide regelgevingskaders.[3]

 

 

 

[1] Zie de AFM MiCAR Q&A onder de vraag ‘Hoe stellen handelaren voor eigen rekening vast of hun tegenpartijen als cliënten kwalificeren als gedefinieerd in MiCAR?’ (link).

[2] Zie ook artikel 3 (19) en (20) MiCAR.

[3] De AFM verwijst naar CESR/07/320 (link) en het werkdocument van de Commissie ESC-07-2007 (link).